债权优于股权法律依据

如果融资不能给企业带来利润，就失去了融资存在的意义。融资失败的项目会给金融企业增加坏账，影响其现金流；同时给融资人增加负债、诉讼甚至征信负面记录。所以，金融企业与融资企业之间如何平衡以及规避风险，法律尽职调查在其中会起到事前规避及事后管理的作用。

2023年9月26日下午，北京恒都律师事务所证券与资本市场业务部召集人王一轩律师和特邀主讲人郭文辉总监共同召开专业主题分享会，业务部同事参与了此次会议 ，会议取得圆满成功。

首先，王一轩律师从债权融资类型、关键风险数据、尽调资料鉴别、金融法律法规等内容，多维度对债权融资与法律融合展开普及性交流。从金融多赢原则为始点，成功的融资项目达到的效果是双赢甚至是多赢。任何一方的亏损极易引发违约事件，案例很多如P2P、现金贷、校园贷、地方债、信托违约等的债权融资底层逻辑均是违背了金融多赢原则。2023年的中融信托暴雷，2022年的信托255支产品违约和风险提示各占50%。

1. 债权融资类型

传统的债权融资类型如银行贷款、商业信用、发行债券、融资租赁、保理业务、政府贴息贷款与新型的债权融资如知识产权融资、数据资产融资、贸易信用融资等新旧鲜明。创新贸易信用融资的标准：(1)存续时间：企业成立3年以上；(2)地域范围：注册经营地在京津冀地区；(3)企业规模：上一年营业额大于5000万元人民币以及应收账款的额度等条件。

2. 关键风险数据的风险点

(1)货币资金：企业不同时期的现金流入和现金流出，并按经营活动、筹资活动和投资活动分类流量表，分析企业的信用实力。

(2)主营业务收入需要合同流、物流、资金流和发票流“四流”要求合一，企业纳税销售占比小税政风险就大，风险发生时融资就有违约风险。

(3)利润与逃税做假刚好相反，企业通过内账做假，即虚增主营业务收入，做小主营业务成本和费用，做大利润，不诚信获得授信和融资；有的上市公司通过贸易空转，牺牲净利润率单纯做大主营业务收入以提升上市公司估值，质押股票获得融资，这类贸易空转欺骗案在钢铁、煤炭、铜等大宗贸易供应链业务中非常典型。

(4)法律尽调是高度关注隐性负债：1)资产负债表中未反映的负债；2)或有负债；3)未来新增负债；4)记在其他应付款、应付票据的隐性负债。通过查网银流水与银行征信报告对比分析，来发现隐形负债规避风险。

3. 尽调资料鉴别

尽调资料符合真实性、相关性、完整性、及时性特性。及时发现“负面清单”是项目硬伤。共性风险有：(1)上市公司实际资产负债率大于90%，非上市公司大于80%（当前形势下）；(2)提供不了真实财务资料及业务资料；(3)属于淘汰行业；(4) 有重大诉讼或仲裁未决案，标的超过净资产20%；(5) 近两年有不良贷款，或个人有“连带责任”信用记录；(6) 融资客户对外担保（关联企业除外）超过净资产的20%；(7)公司实控人或法定代表人被刑拘或有赌博、吸毒等不良嗜好；(8) 融资方或还款方已经资不抵债；(9) 融资方的净利润不能支撑金融公司最低融资成本；(10) 融资方净流动资产和经营性净现金流两项为负。

4.债权融资涉及法律

金融涉及诸多法律法规，我国金融已有相对完整的法规体系，《商业银行法》《票据法》《公司法》《民法典》之物权法、担保法、合同法、《民事诉讼法》《刑法》。随着市场经济的发展，市场风险、财务风险、经营风险、金融风险等错综复杂的风险关系，如何控制违约风险，如何选择市场，定位客户，指导企业合理管理信用行为，获得及时的债权融资法律尽调发挥的作用愈发重要。

5.债权融资与股权对比分析

随后，郭文辉总监从股权融资与债权融资在“融资风险”、“融资成本”以及“对公司治理产生的影响”三方面对比分析入手。首先从公司的融资渠道开启，公司融资方式选择的顺序，即内源性融资>债权融资>股权融资。在风险方面，股权融资的风险小于债权风险。在成本方面，股权融资的筹资显性成本要高于债权的筹资成本，同时，股权融资还承受了更多的隐性成本。而在公司治理方面，股权融资与债权融资均有各自的优势以及劣势。但比如像道德风险、代理成本这些普遍存在的问题，是不可能完全避免的。公司要根据自身的情况来选择符合公司利益的方式。例如规模较大，经营稳定，对风险有承担能力的企业，可以选择风险程度较大，成本较低的债权融资，同时还可减少部分代理成本。但相对于信用程度较低，抗风险能力较弱的中小企业，债权融资就很难进行。此外还要注意股权结构引起的问题，在进行股权融资时，要合理分配股权结构，避免股权过于分散从而给企业带来治理上的难题。其实，在资本市场中并不是一定要在股权融资与债权融资中间进行二选一。实际中，可以根据自身情况，通过两种方式共同融资，两者之间相互弥补。

会议最后的自由交流讨论环节对律师来讲尤为重要，既夯实了所学知识同时也为后期的交叉合作奠定了坚实的基础 ，本次会议在欢声笑语中结束 ，让我们共同期待下一次会议。