取消公司营业执照

【业务背景】

股东决定终止公司运营，但对吊销公司营业执照与注销公司概念不清，错误地认为吊销营业执照，公司就“消亡”了，于是拟通过不年检的方式，由工商行政管理部门吊销营业执照来“消灭”公司。律师作为该股东常年法律顾问，对此提出警示，并介绍了解散公司、吊销营业执照、注销公司登记的概念；提出不注销已歇业公司的法律后果；对公司现有员工的处理意见等。

【法律意见[2]】

致：北京某物理研究所

时间：2006年5月27日根据法律，现对解散北京某科技有限公司（以下简称公司）相关事宜，提供如下意见：

一、公司解散、吊销营业执照与清算、注销登记的关系

根据2005年《公司法》第181条第2、4项规定，公司股东会决议解散公司与公司被吊销营业执照，是公司解散并列的两种状况，不存在谁先谁后的问题。第189条规定，公司解散，应当进行清算，清算后，应当申请注销登记。

由此可见，股东会决议解散公司或公司被吊销营业执照是公司解散的两种情形，是公司清算的前提，而清算又是注销登记的前提。注销登记是股东会决议解散公司或被吊销营业执照清算的法律结果。吊销营业执照与注销是一种因果关系。吊销营业执照远不等于公司“消灭”，而注销却意味着公司“消灭”。

因此，股东会决定公司解散并通过不再进行年检的办法，等待公司营业执照被吊销，不能必然导致公司被“消灭”。公司被吊销营业执照后，就“弃之不管”，不进行清算和注销登记，在法律上少两个程序。

二、通过股东会决议解散公司不进行年检被吊销营业执照后，不再进行公司清算和注销登记的法律后果

1.2005年《公司登记管理条例》第76条规定，公司不按照规定接受年度检验的，由公司登记机关处以1万元以上10万元以下的罚款，并限期接受年度检验；逾期仍不接受年度检验的，吊销营业执照。

2.2005年《公司法》第147条规定，担任因违法被吊销营业执照公司、企业的法定代表人并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起3年内，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。

3.2005年《公司法》和《公司登记管理条例》虽然没有明确规定公司解散事由出现后15日内没有成立清算组和清算结束后没有申请注销登记如何处罚，但规定了违法清算（如不依法通知或公告债权人、未清偿债务前分配公司财产等）由公司登记机关予以处罚，甚至还可以对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以罚款等。由此规定可以看出，公司解散后不清算、不注销登记的，依然可能会受到公司登记机关的处罚。

4.另外，根据税务方面法律法规的规定，凡是公司成立需要到行政部门办理登记、备案手续的，大都存在年审问题，公司注销，都需要办理这些手续的注销，如税务、车辆管理、单位代码等，未如期办理这些手续的，依法都应当承担法律责任。具体情况，由于涉及面大，需要做进一步的研究，在此不再一一赘述。现实中，虽然有的单位停业后，没有办理注销手续就不了了之，也没有受到有关部门的处罚，但根据以上分析，作为法律顾问，我们一般不主张为了屈就现实而违反法律。尤其是上述“2”关于单位负责人的法律责任，对个人影响较大。

三、对公司解散后员工的处理

1.对公司接收的在校实习生，公司解散，可以直接退回原学校，除非有特别约定，公司对这些人不承担责任。

2.对贵所计划接收的原公司工作人员，建议先由该工作人员主动提出解除劳动合同申请。这样，公司就可以不给该工作人员任何经济补偿。解除劳动关系时，由公司出具解除劳动关系证明书，贵所与之另行签订劳动合同，并办理档案和社会保险转接手续。

3.对计划推向社会的工作人员，有两个方案可供选择。一是解除劳动合同。贵所目前计划采取的就是该方案，如果采取该方案，建议贵所在解除劳动合同三十日前，向该劳动者发出解除劳动合同通知书，到期办理解除劳动合同手续，为劳动者出具解除劳动关系证明书，并按每工作一年给予一个月工资的经济补偿金，不足一年的按一年计。解除劳动关系时，最好能签一个解除劳动合同协议书。劳动者有接收单位的，将档案和社会保险关系转移到接收单位；没有接收单位的，在解除劳动合同的二十日内，将档案和社会保险移交该工作人员户口所在的劳动保障部门。符合失业条件的，还应在解除劳动合同七日内，将失业人员名单报其户口所在的劳动保障部门备案。具体如何操作，可以向人事处了解。

二是终止劳动合同。《北京市劳动合同规定》和北京市劳动和社会保障局制定的劳动合同示范文本（如果公司采取的是其他文本，则按实际签订的合同约定为准），规定公司解散是劳动合同终止的一个条件，此情况终止劳动合同无需提前通知。按照原劳动部1995年8月4日作出的《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第38条规定，终止劳动合同，单位可以不给经济补偿金。所以，公司如果采取这个方案，无需提前通知，也无需支付经济补偿金，劳动者的档案和社保关系的办理与解除劳动合同一样。

当然，理论界对该规定是有看法的，认为这对劳动者不公平，上海就作出了与国家和北京相反的规定。但在北京采取这种做法，目前还是合法的。具体采取何种途径，研究所可以选择。但律师认为，如果采取第一种方案对公司利益影响不大，这种途径还是很人性化的，值得优先考虑。有鉴于此，律师根据公司提供的《解聘书》，起草了一份《终止（解除）劳动合同通知书》。总之，从法律上“消灭”一个公司，要涉及很多法律问题。研究所在具体操作时，还是要谨慎行事为好。

【手记】

关于公司吊销与注销的关系，很多人混为一谈，认为都是公司“消亡”的一种形式。之前，很多政府部门也有类似的认识，出台的一些文件也往往混淆了它们之间的区别。直到21世纪初，这一现象才有所改变。但在社会上，现今仍有很多人士分不清其中的区别，并错误地认为吊销与注销一样，都是公司“消亡”的形式。实际上，按照《公司法》规定，吊销只是众多解散公司事由之一。公司解散后，不能再开展正常活动，但法律主体资格依然存在，公司依然享有法律上有关的权利，承担有关义务。只有公司在解散后经过清算，然后办理工商注销登记，公司才算正式“消亡”。

另外，该案处理时，《劳动合同法》尚未实施，当时对公司解散后，劳动关系如何处理、经济补偿金如何计算、职工档案如果转移等，都与《劳动合同法》的规定有所不同。本意见出具后，北京某物理研究所完全采纳了律师的意见，并委托律师起草了有关文件，行了召开股东会、决议解散公司、清算、注销等程序，最后使公司顺利注销。